非法爬取數(shù)據(jù)泄露用戶信息
平臺不正當(dāng)競爭需要立法規(guī)定
●實踐中，數(shù)據(jù)被不正當(dāng)爬取和用戶個人數(shù)據(jù)被盜等案例激增，司法審判不斷提出新的挑戰(zhàn)
●數(shù)據(jù)收集和使用應(yīng)遵守現(xiàn)有商業(yè)秩序，充分尊重網(wǎng)絡(luò)平臺在數(shù)據(jù)收集中的權(quán)益，行業(yè)間需要建立數(shù)據(jù)追蹤和共享機(jī)制。同時，在數(shù)據(jù)使用中，技術(shù)中立應(yīng)具有合理的界限
●探討我國個人信息保護(hù)立法，必須超越歐盟和美國兩種不同的模式，不能簡單地移植他國的法規(guī)，根據(jù)我國的國情，吸收歐盟和美國的優(yōu)點，走出自己的道路
時隔多年，數(shù)據(jù)利用和保護(hù)立法依然是難以解決的問題。
一方面，加快相關(guān)立法的聲音越來越高，特別是去年5月《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》(GDPR)生效后，引起了關(guān)注熱潮，但結(jié)合中國數(shù)字產(chǎn)業(yè)的發(fā)展情況，歐盟立法模式也引起了國內(nèi)學(xué)者的疑問。另一方面，在滯后的立法面前，互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)實踐中的數(shù)據(jù)不正當(dāng)爬取、未經(jīng)許可使用等問題頻繁出現(xiàn)，平臺權(quán)利和用戶個人信息保護(hù)的案例相起伏，行業(yè)間數(shù)據(jù)不正當(dāng)競爭問題的呼聲越來越強(qiáng)。
最近，深圳市舉辦的中國法學(xué)會網(wǎng)絡(luò)和信息法學(xué)研究會2019年年會再次提到了困擾網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的問題。參加專家認(rèn)為，中國的數(shù)據(jù)規(guī)則不僅應(yīng)對中國數(shù)字經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，還應(yīng)對中國數(shù)字經(jīng)濟(jì)在世界競爭中應(yīng)有的重要需求。制定什么樣的數(shù)字經(jīng)濟(jì)規(guī)則，建立什么樣的數(shù)據(jù)管理體制是重要的課題。
數(shù)字經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展
加快融入政法領(lǐng)域
基于大數(shù)據(jù)、云計算、物聯(lián)網(wǎng)、人工智能等新技術(shù)，數(shù)字經(jīng)濟(jì)已成為中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展中最活躍的領(lǐng)域，改變了人們的生產(chǎn)生活方式，引領(lǐng)了中國經(jīng)濟(jì)乃至全球經(jīng)濟(jì)的變革。
相關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，2018年中國數(shù)字經(jīng)濟(jì)規(guī)模達(dá)到31.3兆元，增長20.9%，占GDP比例的34.8%。
數(shù)字經(jīng)濟(jì)無處不在，最保守的行政和司法領(lǐng)域也滲透著數(shù)字經(jīng)濟(jì)的要素。從中央到地方近年發(fā)行的文件來看，數(shù)據(jù)顯然是不可爭辯的高頻詞。
據(jù)《2019中國大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展白皮書》統(tǒng)計，2016年至2018年底，國家累計出臺43項相關(guān)政策，全國31個?。ㄊ?、區(qū)）累計發(fā)布347項相關(guān)政策，其中貴州、福建、廣東、浙江領(lǐng)先。
作為中國特色社會主義先行示范區(qū)的深圳，在大數(shù)據(jù)運(yùn)用及相關(guān)制度規(guī)范上，也被中央要求走到前列。今年8月，中共中央、國務(wù)院在《關(guān)于支持深圳建設(shè)中國特色社會主義先行示范區(qū)的意見》中指出，深圳應(yīng)率先綜合應(yīng)用大數(shù)據(jù)、云計算、人工智能等技術(shù)，提高社會管理智能化專業(yè)化水平。同時，探索完善數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)和隱私保護(hù)機(jī)制，加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息安全保障。在
政務(wù)管理中，數(shù)據(jù)也發(fā)揮著重要作用。以數(shù)字廣東為例，2017年底，廣東省政府開始部署數(shù)字政府建設(shè)，實施全省一盤棋，推進(jìn)政務(wù)云、大數(shù)據(jù)、公共支持平臺等信息基礎(chǔ)設(shè)施省級統(tǒng)一，打破條塊分割，實現(xiàn)共享，通過一體化集約管理。其中，粵省事微信小程序目前已經(jīng)可以一站式辦理680多項政務(wù)服務(wù)，實名用戶超過1300萬，大約每9個廣東人中，就有1個人在使用粵省事。
司法領(lǐng)域的數(shù)字化、信息化也在提速。騰訊云副社長王龍表示，云計算提高了數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的敏捷性和創(chuàng)新能力，已經(jīng)落地移動微法院、智能呼叫、語音質(zhì)量檢查等項目。以移動微型法院為例，基于多種AI能力，當(dāng)事人可以利用手機(jī)微型信函小程序，動動手指輕松進(jìn)行訴訟活動，提起訴訟不必跑法院。移動微法院使用后，相關(guān)投訴減少45%，民商事件平均審理時減少1.64天，執(zhí)行事件平均執(zhí)行時減少2.28天。
正如中國法學(xué)會黨組成員、副董事長張?zhí)K軍在會上指出的那樣，黨的十八大以來，黨中央作出一系列重大決策，推動網(wǎng)絡(luò)信息事業(yè)取得重大成就。
數(shù)據(jù)在社會發(fā)展中發(fā)揮著越來越重要的作用，如何利用數(shù)據(jù)也成為當(dāng)前社會必須重視的重要議題。中央網(wǎng)絡(luò)通信政策法規(guī)局副局長劉少文提出，數(shù)字經(jīng)濟(jì)具有普遍性、協(xié)調(diào)性、包容性特征，為世界經(jīng)濟(jì)增長注入新動力，推動經(jīng)濟(jì)向更高效、更公平、更合理的方向發(fā)展。為了推進(jìn)數(shù)字經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)的持續(xù)健康發(fā)展，必須堅持發(fā)展和安全并存，加快建立相關(guān)制度，利用數(shù)據(jù)這一新的生產(chǎn)要素。
司法案例層出不窮
法院平臺探索新路
的確，數(shù)字經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)健發(fā)展離不開良好的制度環(huán)境。
目前，相關(guān)制度體系建設(shè)與完善正在進(jìn)行中，號召多年的個人信息保護(hù)法已納入十三屆全國人大常委會立法規(guī)劃，《兒童個人信息網(wǎng)絡(luò)保護(hù)規(guī)定》已頒布，《數(shù)據(jù)安全管理辦法》《個人信息出境安全評價辦法》已完成公開征求意見。
但在實踐中，數(shù)據(jù)被非法訪問和用戶的個人數(shù)據(jù)被盜等案例激增，司法審判不斷提出新的挑戰(zhàn)。
順豐與新人雙方關(guān)閉互動數(shù)據(jù)界面，在國家郵局協(xié)調(diào)下握手言和的脈絡(luò)非法抓住使用新浪微博的用戶信息，判定不正當(dāng)競爭hellip的hellip的一系列相關(guān)事件的發(fā)生，如何控制數(shù)據(jù)的不正當(dāng)爬行、未經(jīng)許可使用
在我國首例大數(shù)據(jù)產(chǎn)品不正當(dāng)競爭糾紛案中，由于安徽美景信息科技有限公司（以下簡稱美景公司）招商、組織、幫助他人獲取涉案數(shù)據(jù)產(chǎn)品中的數(shù)據(jù)內(nèi)容，淘寶（中國）軟件有限公司（以下簡稱淘寶公司）起訴美景公司構(gòu)成不正當(dāng)競爭。
杭州網(wǎng)絡(luò)法院判決，網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)產(chǎn)品的開發(fā)和市場應(yīng)用已經(jīng)成為網(wǎng)絡(luò)行業(yè)的主要商業(yè)模式，是網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商市場競爭優(yōu)勢的重要來源和核心競爭力。未支付勞動創(chuàng)造，將事件數(shù)據(jù)產(chǎn)品直接作為獲得商業(yè)利益的工具，明顯違背公認(rèn)的商業(yè)道德，屬于不勞而獲的便車不正當(dāng)競爭行為。
杭州網(wǎng)絡(luò)法院常務(wù)副院長王江橋在年會上表示，數(shù)據(jù)將為經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供新的增長空間和關(guān)鍵點，帶來新的商業(yè)模式。但是，如何為數(shù)字經(jīng)濟(jì)管理提供充分有效的法律保障等新問題，必須應(yīng)對司法實踐。杭州互聯(lián)網(wǎng)法院審查的全國首例大數(shù)據(jù)產(chǎn)品事件是探索司法保護(hù)新模式的嘗試。
網(wǎng)絡(luò)法院作為數(shù)字經(jīng)濟(jì)秩序的維護(hù)者，必須堅持司法的必要性和有限性、司法的積極性和謙虛性、司法的懲戒性和包容性三個理念，以法治的理性、德行和力量領(lǐng)導(dǎo)和規(guī)制新的數(shù)字經(jīng)濟(jì)革命。王江橋說。
從現(xiàn)有的司法判例來看，網(wǎng)絡(luò)平臺通過反不正當(dāng)競爭法的路徑，來遏制那些未得到授權(quán)、抓取他人合法擁有的數(shù)據(jù)信息的行為。涉及數(shù)據(jù)商業(yè)化利用，業(yè)內(nèi)人士多次提及新浪微博訴脈脈案中確立的三重授權(quán)原則。
2014年，因大量非脈脈用戶直接顯示有新浪微博用戶的頭像、名稱、職業(yè)和教育等信息，新浪微博起訴脈脈，認(rèn)為其非法抓取、使用新浪微博用戶信息等。此案確立了司法和行業(yè)公認(rèn)的三重授權(quán)原則，即第三方應(yīng)用通過開放平臺，如OpenAPI模式獲得用戶信息時，必須堅持用戶授權(quán)平臺授權(quán)的三重授權(quán)。
平臺越來越警惕數(shù)據(jù)不正當(dāng)競爭的現(xiàn)象。騰訊公司法律訴訟中心總監(jiān)胡迎春認(rèn)為，圍繞商業(yè)模式的不正當(dāng)競爭事件越來越多，網(wǎng)絡(luò)平臺管理也呈現(xiàn)出新的道路和新的特征。反不正當(dāng)競爭法的功能從保護(hù)競爭對手逐漸發(fā)展到保護(hù)市場競爭秩序。通過反不正當(dāng)競爭法管理平臺，不僅能最大限度地解決傳統(tǒng)平臺管理的不足，還能保護(hù)平臺其他經(jīng)營者和消費(fèi)者權(quán)益，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)商業(yè)生態(tài)系統(tǒng)的健康運(yùn)行。
新浪互聯(lián)網(wǎng)法律研究院秘書長王磊認(rèn)為，數(shù)據(jù)采集和使用應(yīng)遵守現(xiàn)有商業(yè)秩序，充分尊重平臺在數(shù)據(jù)采集中的權(quán)益，行業(yè)之間需要建立數(shù)據(jù)追溯和共享機(jī)制。同時，在數(shù)據(jù)使用中，技術(shù)中立應(yīng)具有合理的邊界。
信息保護(hù)難題待解
立足國情推廣立法
在大量數(shù)據(jù)不正當(dāng)競爭案件中，用戶個人數(shù)據(jù)顯然難以逃脫躺槍的命運(yùn)。此外，如何平衡個人信息保護(hù)和數(shù)據(jù)商業(yè)利用之間的關(guān)系問題也需要解決，用戶信息保護(hù)越來越困難。
相關(guān)專家認(rèn)為，在個人信息保護(hù)立法方面走在前面的歐美國家，是我們可以模仿和參考的對象。歐盟和美國的個人信息保護(hù)立法的差異很明顯。歐盟法規(guī)更嚴(yán)格，更注重對個人信息的保護(hù)。美國法規(guī)比較寬松，有利于企業(yè)開發(fā)利用包括個人信息在內(nèi)的數(shù)據(jù)信息，促進(jìn)行業(yè)發(fā)展。
但也有專家認(rèn)為，歐美在平衡個人信息保護(hù)和數(shù)據(jù)商業(yè)利用方面存在一定程度的不平衡問題。在中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院張金平看來，歐盟的嚴(yán)格法規(guī)更好地保護(hù)了個人信息，但網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)沒有得到良好的發(fā)展，美國的法規(guī)促進(jìn)了網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)的繁榮，但數(shù)據(jù)信息泄露的重大事例頻繁發(fā)生。
值得一提的是，2018年5月正式生效的《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》(GDPR)在國內(nèi)引起了很多討論，建議模仿國內(nèi)政策法規(guī)。從立法目的來看，歐盟個人數(shù)據(jù)權(quán)立法的目的是為了保護(hù)、支持和發(fā)展歐盟當(dāng)?shù)氐臄?shù)據(jù)處理產(chǎn)業(yè)，扭轉(zhuǎn)歐洲數(shù)據(jù)處理市場被美國壟斷的局面，維持經(jīng)濟(jì)安全和國家主權(quán)的獨(dú)立，希望在世界數(shù)據(jù)處理市場分湯。張金平說。
中國法學(xué)會網(wǎng)絡(luò)和信息法學(xué)研究會負(fù)責(zé)人周漢華也表示，要探討中國的個人信息保護(hù)立法，必須超越歐盟和美國兩種不同的模式，不能簡單地移植他國的法規(guī)，必須根據(jù)我國的國情，吸取各自的優(yōu)點，走出自己的道路。
張金平認(rèn)為，在政策法規(guī)的整體戰(zhàn)略上，沒有必要通過個人數(shù)據(jù)保護(hù)制度，特別是個人數(shù)據(jù)權(quán)來協(xié)助中國消費(fèi)者從其他企業(yè)的產(chǎn)品和服務(wù)轉(zhuǎn)向當(dāng)?shù)仄髽I(yè)。從國際環(huán)境來看，公平競爭秩序的構(gòu)建也要考慮到中國企業(yè)海外市場的擴(kuò)張，因此我國立法需要為中國企業(yè)主動提供制度支持。
道阻且長，行即將到來。張?zhí)K軍在會議上表示，在大數(shù)據(jù)、云計算、人工智能等技術(shù)變革中，企業(yè)特別是行業(yè)領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)應(yīng)積極發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，推動產(chǎn)業(yè)發(fā)展和行業(yè)合規(guī)性，為行業(yè)規(guī)范貢獻(xiàn)智慧，為政策立法和行政法規(guī)奠定良好基礎(chǔ)。同時，法學(xué)界和行業(yè)要更加緊密結(jié)合，堅持激勵創(chuàng)新和安全發(fā)展并重理念，及時提出立法建議，為行業(yè)發(fā)展創(chuàng)造良好空間。
